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刑事訴訟法(捜査)における判例百選の勉強法

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捜査の判例(論文問題)は大きく分けて2つ。
①法律論重視型
②あてはめ重視型

②は基本現場思考。

実は、①についても使う条文と趣旨だけ覚えておけば現場思考でとける。

①法律論重視型は、事案の妥当な解決のために法律論をいじくる必要がある問題。
たとえば、逮捕の現場での差押(刑訴220)。

蓋然性説の「同一管理権」なんて規範をストレートに使ったら妥当な解決はできない。
「事案に即した」法律論の展開なんてのも出来ない。
さらに、出題趣旨を外すことになる。


百選で見つけた非典型パターンを2つ例示する。
i)ホテルの共用スペースで逮捕して、部屋を捜索
?)逮捕場所から移動して身体を捜索

i)は、逮捕場所との同一管理権がない場合
でも、被逮捕者の部屋に証拠が存在する蓋然性があるし、証拠隠滅を防ぐ必要もある。
捜査の実行性確保の見地から、捜索を認めないのはどうなん?
ってのが、出題趣旨になるはず。

そこで、規範を変容させる。

たとえば、
この場合には、趣旨→同一管理権の及ぶ範囲が「逮捕の現場」となるのが原則。
もっとも、証拠隠滅・破壊のおそれ(必要性)があり、かつ、犯罪の性質や場所の性質、被疑者の態度などの具体的状況を加味した上で、その場所に証拠の存在する蓋然性が認められる特段の事情があれば、その場所も「逮捕の現場」にあたる。

こんな規範を立ててやれば、「具体的事案に即して」考えたことになり、出題趣旨に答えられるのではなかろうか。

?)は、逮捕場所との近接性がない場合。
「現場」との文言を文理解釈すると、場所的な近接性が要求されるため、場所的な近接性がなくても良いの?
ってのが出題趣旨。
規範は省略。


こんなものは、全部現場で考えられる。
しかし、そんなことをしているからいつも構成に時間がかかりすぎてしまうのだ。

事前に用意しておくのがベストだろう。
そして、丁寧に考えると勉強は楽しい。
だが、全部丁寧にやる時間はない。

そりゃ、2年間こういった勉強を続けてきたあいつらには勝てないわ。


出来る限り準備して、あとは現場!
時間との戦い!
これしかない。
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Author:devilsadvocate(弁護士 若林 翔)
・平成23年新司法試験不合格(2300位)
・平成24年司法試験でリベンジできていることを願っていた
・同年司法試験合格
・66期司法修習生
・弁護士(東京都新宿区)
・選択科目は国際私法
・慶應LS(既習)卒業(2011年)

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