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新司法試験論文分析(憲法)

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新司法試験論文分析(憲法)
出題趣旨、採点実感、ヒアリングに加えて
上位答案、下位答案を分析してみた。

その結果は、以下の通り。

《出題傾向》
・フルスケール型から、被告はポイントだけでOK型に移行。 07,08ではあてはめレベルの主張まで求められていたが、 09,10では、被告の主張は争点形成としての役割で十分。
・近年の時事問題が出る。
・本質的なテーマが隠れていることが多い。
 06 自由とは何か
 07 法律と条例、人権と民主主義、人権と安全・安心
 08、09 不明
 10 貧困と権利の現実的保障
・知識の範囲は基本的なものだけ。その正確な理解と事案(資料)分析能力を問われている。


《配点》
・人権、統治の論点ごとの大まかな配点しかないと思われる。

1、問題文の分析
・憲法上の問題点を具体的に指摘する。
権利;誰のどのような権利が
制限;誰のどのような行為(どの法令)によって制約されているか。その行為の根拠法令は
   何か。どのような制約態様か。
審査基準:いくつかの基準の中から、なぜその基準を選択するのか、その理由に点数があ
   る。
あてはめ:事案に即した個別具体的な検討が求められている。

・資料を正確に分析することが大事。根拠法令の仕組み解釈、相談内容から出題趣旨を抽出すること。
・法令違憲と適用違憲は明確に区別する。法令違憲は、文面違憲と実質的な内容面の違憲に分かれる(byヒアリング)。ただ、法令違憲が問題とならないときにまで、法令違憲を検討するのはナンセンス。

2、メリハリ付け、争点抽出
 争点となるポイントを見つけ出し厚く論じることが重要。他の科目以上にメリハリが重要となる。
・①人権としての保証の有無、②制限の有無、③規範定立、④あてはめ。どの段階が争点となるかを捉えて、そこを厚く論じる。①②は省略可、③④も争点とならなければ軽く触れるだけで十分。訴訟で勝てる主張同士をぶつけたときの争点を探すこと。
・①は、新しい人権や知る権利等
・③では、権利の性質や本質からくる原則と、事案の特殊性からの修正によって規範を定立する。


違憲審査基準の基本(byヒアリング)
     目的    手段
①厳格   不可欠    最小限
②中間   重要  実質的関連性
③緩やか    正当   合理的関連性

さらに…
brog「司法試験対策講座」のTK氏によると…

・①と②の間にLRA
・③より緩やかなのが、明白性
・②と③の違いは、制度の合理性が立法事実に基づかない場合に違憲となるのが②、合理的な根拠があれば合憲と
 なるのが③


3、自分の考えを示すこと
・自分なりの考えを示すことが重要!特に、「評価」の部分は自分の言葉で書く。問題文にない他の場合との比較が有益(~ほど制限態様は強くない。~の方が効果的。など)。
・人権の性質の中身なども具体的に書く。

4、その他
・判例の規範の正しい指摘、射程、事案に合わせた修正
・結局は、基本の理解と事案分析能力をアピールすることが大事


《死因》
・実質途中答案
・全ての論点が薄い、突っ込んだ記述や具体的な記述がない答案
・憲法論になっていない。行政法チックになっちゃっている。

《対策》
1、上記視点を意識して書く練習をするのが大事。時間との勝負だから。
2、基礎Mレベルの知識、基本判例(A、B+)の正確な理解。もしも余裕があれば反対意見や学説の批判も!
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devilsadvocate(弁護士 若林 翔)

Author:devilsadvocate(弁護士 若林 翔)
・平成23年新司法試験不合格(2300位)
・平成24年司法試験でリベンジできていることを願っていた
・同年司法試験合格
・66期司法修習生
・弁護士(東京都新宿区)
・選択科目は国際私法
・慶應LS(既習)卒業(2011年)

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